谈谈《侵权责任法》

万欣


　　万众瞩目的《侵权责任法》从2002年进入立法程序，历时7年之久终于经人大常委会通过并公布了，将于2010年7月1日起开始实施。《侵权责任法》是继《合同法》、《物权法》之后我国民法典的又一部重要支撑性法律，该法的实施必将全面影响到民事关系的方方面面，既对我等升斗小民依法维权给予有力保障，也对公司企业生产经营提出更高要求。因此作为从事法律工作的专业人士来讲，就必须要熟悉、了解这部重要的法律。笔者从事民事法律业务多年，其中对于民事侵权法律事务涉足更多，故著本文以期抛砖引玉，求教于诸方家。

一、 概述《侵权责任法》总则部分的变化。

　　《侵权责任法》并没有分为总则和分则，其前四章实际上起到了总则的作用。前四章与既往司法解释相比较，首先是存在一些重要变化；其次，《侵权责任法》进行了一些创新性的规定。下面我们进行简要介绍：
（一） 《侵权责任法》与既往司法解释的一些重要变化。

1、 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》是2004年5月1日开始实施的，经过数年来司法实践，取得了较为良好的社会效果。此次《侵权责任法》就在很大程度上吸取了这个司法解释的精髓，通过进一步调整、完善，上升为法律。例如对于共同侵权问题，司法解释规定了直接结合和间接结合两种不同形式应当分别承担不同的责任。但是在实践中法官有时很难掌握这两种形式的区别，适用此条规定进行裁判的很少。《侵权责任法》就将司法解释的此条规定分别规定为：多人行为中每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任；能够确定责任大小的，各自承担相应责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。这样就便于司法实践中具体应用。

　　在损害责任的规定上，《侵权责任法》与司法解释也存在几点不同。其一，在具体赔偿项目中，较之司法解释减少了住院伙食补助费、营养费的项目。但是如果结合填平原则，此两项目应在侵权责任法司法解释中予以明确。其二，首次规定除近亲属外，支付被侵权人医疗费、丧葬费等合理费用的人有权请求侵权人赔偿费用。这实际上就解决了例如交通事故导致受害人死亡而无法明确受害人身份，而有关部门或者道路交通事故社会救助基金支付了相关费用后继续向侵权人主张权利的法律基础。

2、 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》是2001年2月26日公布实施的，是确定我国民事侵权赔偿责任中精神损害赔偿责任的一个里程碑式的司法解释。《侵权责任法》关于精神损害赔偿的规定，仅仅在侵害他人人身权造成他人严重精神损害的情况下，支持精神损害赔偿。与司法解释不同的是，没有规定具有人格象征意义的特定纪念物品因侵权行为而永久性灭失或者损毁时可以主张精神损害赔偿。这样就实际上在司法解释的基础上开了倒车。可以预见，这一点仍将通过司法解释的规定加以补救。

（二） 新增加的规定。

1、 首先就是新增加了几个民事权利。其中隐私权属于多年“隐藏”在名誉权下的“二房”，这次终于被侵权责任法“扶正”。还新增加了婚姻自主权、发现权两个重要权利。
2、 明确了民事侵权责任优先于行政责任和刑事责任的顺序。
3、 新增了教唆、帮助他人实施侵权责任造成他人损害的应承担连带责任的规定。
4、 因为现在劳务派遣行为的大量存在，《侵权责任法》增加了劳务派遣人员造成他人损害承担责任的规定，规定由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任，劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
5、 《侵权责任法》最引起社会广泛关注的就是“同命同价”的规定。从草案的仅仅限定在煤矿事故，到法条最终规定为抽象的“同一侵权行为”，应该说在法律的适用上具有更为广泛的空间。并且，同命同价这一简单的命题也仅仅体现为死亡赔偿金的相同数额，而不是所有赔偿款总额的相同数额，这就在民意的基调上略抹上一线法律的色彩。同时需要注意的是，法律规定的是“可以”以相同数额确定死亡赔偿金，而不是“应当”，这样就给法官了更多的自由裁量权。例如在一起交通事故中，4人死亡，其中80余岁的老者与30岁壮年人的死亡赔偿金也一同确定的话，是否就公平了呢？当然可以确信的是，法官在“自由裁量”时，自由的空间也是完全受限制的。此规定留给最高人民法院的一个艰巨的任务就是确定“多人”的这一数额问题。一般来讲，2人以上即可确定为多人，但是这样一来范围是否过于宽泛？死亡赔偿金作为一个物质性损失将可能彻底丧失其客观性，更多的体现为社会性。这就是网络社会下，民意对立法巨大影响的一个例证。
6、 《侵权责任法》新增完全民事行为能力人对自己的行为暂时没有意识或者失去控制造成他人损害没有过错的，根据行为人的经济状况对受害人适当补偿的规定。这仍然是强调侵权责任中的过错原则的一个体现。例如公交车司机在驾驶过程中突发脑溢血等病而暂时没有意识的情况下，造成人员损害后果即可适用此条规定。

二、 《侵权责任法》对法人的影响

（一） 网络服务提供商需加强对网络内容的监控管理

　　《侵权责任法》在第四章增加了对网络侵权的规定，明确网络用户、网络服务商利用网络侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。并且进一步明确了被侵权人在发现网络侵权后有权采取通知网络服务商采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施，而网络服务商在接到通知后未采取必要措施的，对损害的扩大部分与侵权人承担连带责任。网络服务商明知侵权人利用其网络服务侵权而未采取必要措施的，与侵权人承担连带责任。
　　这个规定极大地增加了网络服务商的义务，网络服务商在提供论坛、社区等开放评论性质的网络服务时，就存在审核网民发表的言论是否有可能侵害他人民事权益的义务。否则就有可能因为明知而承担连带责任。作为网络侵权的一个重要特征就是侵权人有可能难以明确，因而一旦发生侵权赔偿责任，显然被侵权人有充分的理由选择网络服务商作为索赔对象。
　　另一个问题就是，当有人通知网络供应商称存在某侵权行为时，网络供应商如何判断是否构成侵权呢？因为毕竟除了直接的侮辱、谩骂外，还有一些侵权行为的判断存在困难。在难以判断是否构成侵权的情况下，网络供应商如何采取下一步措施呢？笔者认为可以要求主张权利一方向网络供应商提供书面担保的保证，如果因为错误举报而采取的行为造成损害的，由主张权利人承担全部民事责任。在得到这样的书面保证后，网络供应商再采取相应措施就比较稳妥了。

（二） 产品质量应成为生产、经营性法人的第一要务

　　《侵权责任法》关于产品质量方面的规定，显然将与《产品质量法》、《食品卫生法》等法律之间产生适用的问题。这个问题在其它部分也存在争议。即到底是特别法优于普通法？还是新法优于旧法？目前尚无权威答案。但是从法条的规定来看，尚未发现二者存在严重冲突的地方，主要争议点在《侵权责任法》规定了惩罚性赔偿，而《食品卫生法》规定：生产不符合食品安全标准的食品或者销售明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者销售者要求支付价款十倍的赔偿金。笔者认为这两者之间并无根本冲突。应当说侵权责任法是再次确认了惩罚性赔偿的法律依据，而食品卫生法赋予了消费者更多的权利。即在购买不合格食品时，即便未造成死亡或者健康严重损害的后果，也可以要求十倍价款的赔偿；如果造成死亡或者健康严重损害的后果，可以依据侵权责任法主张更多的惩罚性赔偿。
　　第五章产品质量责任的内容第42条、第43条基本与产品质量法规定一致。第44条关于运输者、仓储者的规定实际上也是沿袭了民法通则的规定。重要的创新点在第46条规定的缺陷产品召回制度和47条规定的惩罚性赔偿。这就给生产者、销售者提出了更高的要求。缺陷产品召回制度可以有效解决当年“龙胆泻肝丸”纠纷。当年已有药品生产企业发现组方中的关木通存在严重肾毒性，但是由于该组方系药典规定组方，药品生产企业只能将此情况上报有关部门。在有关部门未作出任何举动前，药品生产企业只能暂停生产，而未采取任何减少损失等补救措施，致使受害者范围进一步扩大。在侵权责任法实施后，这种行为就有可能导致生产者承担侵权责任，如果未暂停生产、销售，将面对惩罚性赔偿。
　　因此侵权责任法对生产者、销售者、储存者、运输者的影响是很大的，特别是对生产者提出了很高的要求，如果仍不把产品质量放在企业最重要的地位，完全有可能出现赔偿到倾家荡产的程度。

（三） 环境污染责任没有变得更严厉

　　环境污染责任在第八章仅有四条规定，是本法除了第十二章附则外最“节俭”的一条，完全没有体现出环保这一社会热点话题。从内容上来看，仍然从《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的基调上后退了。司法解释规定的是“因环境污染引起的损害赔偿诉讼，由加害人就法律规定的免责事由及其行为与损害后果之间不存在因果关系承担举证责任。”但是侵权责任法第66条规定的却是“因污染环境发生纠纷，污染者应当就法律规定的不承担责任或者减轻责任的情形及其行为与损害之间不存在因果关系承担举证责任。”增加了减轻责任的情形，也就意味着法律变得更有弹性了，不再是一律杀无赦了！另外，很多学者呼吁很久的环境保护公益诉讼并未在侵权责任法中得到支持，这就意味着环境保护公益诉讼将在更长一段时间内无法正名！这是否考虑到发展经济的问题，亦或是防止滥诉？
从这四条来看，侵权责任法环境污染责任对法人的最大影响就是没有影响。

（四） 从事高度危险活动的法人应尽到高度注意义务

　　第九章高度危险责任实际是民法通则第123条的具体细化。与以往司法实践相比，并无重大变化。只是根据高度危险的程度不同，在不承担责任的情形上做了一些有区别的划分。第九章规定的高度危险责任是指：民用核设施、民用航空器、易燃易爆剧毒放射性等高度危险物、高空高压地下挖掘活动或者高速轨道运输工具。
　　值得注意的是第75、76条之规定。主要是所有人、管理人不能证明对防止他人非法占有尽到高度注意义务的，与非法占有人承担连带责任。而未经许可进入到高度危险活动区域或者高度危险物存放区域受到损害，管理人已经采取安全措施并尽到警示义务的，可以减轻或者不承担责任。这就从一正一反两个角度对高度危险活动及物的管理人的管理义务提出了很高的要求。从事高度危险活动以及涉及高度危险物存放的法人就必须严格按照法律、安全规章制度的规定完善各项安保措施。
江苏省宿迁市人民政府办公室


宿政办发〔2005〕27号


市政府办公室关于印发宿迁市贯彻《江苏省全民义务植树条例》实施办法的通知



各县、区人民政府，市各委、办、局，市各直属单位：

《宿迁市贯彻〈江苏省全民义务植树条例〉实施办法》已经市人民政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。



宿迁市人民政府办公室

二○○五年三月八日





宿迁市贯彻《江苏省全民义务植树条例》

实施办法



　　第一条 为加强全民义务植树工作，建设生态宿迁，维护和改善生态环境，根据全国人民代表大会《关于开展全民义务植树运动的决议》、国务院《关于开展全民义务植树运动的实施办法》和《江苏省全民义务植树条例》等有关规定，结合本市实际情况，特制定本办法。

　　第二条 凡在本市行政区域内居住的年满11周岁的公民，男至60周岁，女至55周岁，除丧失劳动能力者外，均应按照本办法规定承担义务植树任务。机关、团体、学校、企事业单位应当依照本办法规定，组织做好本单位的义务植树工作。

第三条 本办法所称的义务植树，是指公民无报酬的为国家、集体种植树木的活动。

　　第四条 各级绿化委员会统一领导和管理本行政区域内全民义务植树工作，各级绿化委员会办公室依照本办法规定，组织实施全民义务植树活动，切实做好全民义务植树行政管理的日常工作。

第五条 林业、园林、交通、水务、教育等有关部门应按照各自职责，协同做好全民义务植树组织实施工作。工会、共青团、妇联等群众团体应当配合有关部门搞好义务植树工作。

第六条 每年3月为我市集中义务植树活动月。

第七条 各级绿化委员会应当组织有关部门制定本辖区全民义务植树规划和年度实施计划，并报同级人民政府批准后实施。义务植树规划应当从本地实际出发，以国土绿化规划为依据，符合本地区造林绿化的需要。

第八条 义务植树劳动限于在全市范围内营造国有林、集体林和公共绿地。凡是义务植树的地段或参加绿化劳动项目，要进行周密的调查研究，因地制宜，突出重点，统一安排。

　　第九条 城市居民义务植树的重点是营造城市近郊生态防护林和参加城市公共绿地建设。农村应以乡或村为单位建立义务植树基地。由村民委员会组织村民到义务植树基地或国有、集体林场义务植树，也可参加重点生态工程建设等与绿化有关的义务劳动。

第十条 有植树义务的公民，每人每年应义务植树5棵。

第十一条 义务植树活动按下列规定组织实施：

（一）市区范围内的市属机关、团体、学校、企事业单位、私营企业及部省属驻宿单位的义务植树任务，由市绿化委员会办公室组织安排；

（二）市区范围内各区所属机关、团体、学校、企事业单位、个体工商户、无业市民和农村务农人员的义务植树任务，由区绿化委员会办公室组织安排；

（三）县范围内单位和个人的义务植树任务，由县绿化委员会办公室组织安排。

　　第十二条 各级机关、团体下属事业单位及分支机构的义务植树任务，由该机关、团体统一组织完成。企事业单位下属单位的义务植树任务，由该企事业单位统一组织完成。

　　第十三条 各单位应于每年11月底，将应承担义务植树任务的人数，如实上报绿化委员会办公室。各单位承担义务植树任务的人员包括本单位正式职工和临时雇佣人员。

　　第十四条 绿化委员会办公室应根据单位上报的人数，下达义务植树任务。单位不按规定上报应承担义务植树人数的，绿化委员会办公室按经核实的人数下达义务植树任务。

　　第十五条 各单位应组织本单位人员按照绿化委员会办公室规定的时间、地点，保质保量地完成义务植树任务。在本单位庭院内植树以及在本系统、本行业国家下达的植树造林生产任务内植树，不计入义务植树任务。鼓励单位和个人营造纪念林、栽种纪念树，营造纪念林、栽种纪念树不计入义务植树任务。

　　第十六条 义务植树所需的苗木费、交通费等，由参加义务植树的单位自行解决。单位完成后填报义务植树登记卡，向同级绿化委员会办公室申请验收。验收合格后加盖绿化委员会办公室验收专用章，退回原单位，以备年终目标考核使用。

　　第十七条 绿化委员会办公室应当为参加义务植树和营造纪念林、栽种纪念树的单位和个人给予技术指导，提供苗木供应渠道及其他必要的便利条件。苗木供应单位应当保证苗木质量。

　　第十八条 对11至17周岁的未成年人免捐义务植树树木，对栽树有困难的，由绿化委员会办公室就近安排宣传和浇水、松土、除草等力所能及的绿化劳动。

　　第十九条 凡男18—60周岁，女18—55周岁的公民，所在单位应当组织其参加义务植树。确实不能完成义务植树任务的单位和城镇个体工商户，应在每年2月底前，向绿化委员会办公室提出申请，经批准后缴纳绿化费。丧失劳动能力者、无固定收入的在校学生、农村务农人员未参加义务植树的，免缴绿化费。

第二十条 绿化两费收取标准及开支渠道: 绿化费每人每年8元，行政、事业单位在包干经费或预算外资金中开支，企业单位在税后留利或利润留成中开支。义务植树统筹费每人每年5元，行政、事业单位在包干经费或预算外资金中开支，企业在营业外开支。

第二十一条 机关、团体、事业单位、各类企业（市外投资企业除外）和城镇个体工商户由地税局负责征收绿化两费（义务植树统筹费和绿化费）。征收绿化两费时，统一使用经省财政厅批准并套印“江苏省财政票据监制章”的专用缴款书。

　　第二十二条 绿化委员会办公室委托地税局征收绿化两费，并将征收的绿化两费全额上缴同级财政，专户存储，专款专用，用于组织义务植树活动和重点绿化工程建设。任何单位和个人不得挤占、截留、挪用。

　　第二十三条 对义务植树的树木，由林权所有者或承担管护义务者负责管护，实行选苗、栽植指导、管护责任制，保证成活率达到85%以上。未达到成活率要求的，由承担管护责任者或有关责任单位予以补植。

　　第二十四条 义务栽植林木的采伐和更新，按照《中华人民共和国森林法》和《城市绿化条例》的有关规定执行。

第二十五条 人民解放军和武警部队参加义务植树按有关规定执行。

　　第二十六条 符合下列条件之一的单位或个人，由各级人民政府或绿化委员会给予表彰、奖励：

（一）超额完成义务植树任务，并达到规定成活率的，成绩显著的；

（二）在义务植树组织实施方面做出显著成绩的；

（三）检举、揭发和制止违反本办法规定行为有功的。

　　第二十七条 未按规定组织完成义务植树任务的单位，不得参加当年绿化达标单位、园林式单位、文明单位的评比。连续两年未按规定组织完成义务植树任务的单位，市、县、区绿化委员会办公室可以建议有关部门取消其绿化达标单位、园林式单位、文明单位荣誉称号。

　　第二十八条 违反本办法规定，有下列行为之一的，由各级绿化委员会办公室责令补缴绿化费：

（一）不参加义务植树，又不缴纳绿化费的；

（二）未完成义务植树任务，拒不补栽又不补缴绿化费差额的。

整个单位没有完成义务植树任务的，要追究单位领导责任。

　　第二十九条 违反本办法规定，不如实上报本单位应承担义务植树任务人数的，由各级绿化委员会办公室责令限期报送；逾期仍不报送的，要追究单位相关责任人的责任。

第三十条 因林权单位或林木养护单位未尽管护责任，致使义务植树所植树木大量丢失、损毁、死亡的，由市、县、区绿化委员会办公室责令补栽；拒不补栽或补栽达不到规定要求的，追究相关责任人的责任。由绿化委员会办公室组织补栽，补栽所需费用，由林权单位或林木养护单位承担。

　　第三十一条 当事人逾期拒不缴纳义务植树绿化费的，按日加收2‰的滞纳金。

　　第三十二条 绿化委员会办公室及有关部门违反本办法规定挤占、截留、挪用义务植树绿化费的，由有关部门依法对其主管人员和直接责任人员给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第三十三条 本规定由市绿化委员会办公室负责解释。

第三十四条 本规定自公布之日起15日后施行。